法律随笔
老李是实际施工人，挂靠在某公司名下接活。甲方欠500万，被挂靠公司不愿起诉（怕得罪甲方），老李自己告上法庭，要求发包人付款，还主张优先受偿权。一审法院：实际施工人不是承包人，没有优先权！二审法院改判：实际施工人有权主张优先权！最高法：这个问题我们还没统一司法解释，各地法院先自己看着办。-4
这是目前建工领域争议最大、裁判最分裂的问题，没有之一。 支持方说：优先权保护的是工人工资和材料投入，实际施工人是真正的施工主体，凭什么不能享有？反对方说：优先权是法定担保物权，物权法定原则下不能随意扩张主体范围。《民法典》第807条写的行使主体是“承包人”，不是“实际施工人”-4。
截至2026年2月，各地高院的“地方粮票”：
明确支持：江苏、安徽、广东、四川高院。他们认为，只要实际施工人完成的工程质量合格，就可以直接向发包人主张优先权。
明确不支持：北京、山东高院。他们认为，实际施工人只能依据《建工司法解释一》第四十三条向发包人主张欠付工程款，不能主张优先受偿权。
看情况：浙江、福建高院。如果发包人明知实际施工人身份且未反对，可以主张；如果发包人被蒙在鼓里，不行。
没表态：其他省份，法官自由裁量。
给你三个层级的风险缓释方案：
最稳妥：让名义承包人去主张优先权，钱要回来再分给你。签好内部协议，明确权利归属和分配比例。
次稳妥：起诉时把名义承包人列为共同原告或第三人，统一主张优先权。法院判给名义承包人，你依据内部协议执行。
赌博方案：以实际施工人身份直接主张优先权。先查清你所在省份高院的指导口径，再做决定。
还有一个备胎方案：代位权诉讼。 如果名义承包人怠于主张优先权，实际施工人可以提起代位权诉讼，代位行使名义承包人对发包人的权利——包括优先权。这条路有《民法典》第五百三十五条撑腰，很多法院认可-4。
实际施工人能不能要优先权，像开盲盒。转发给所有挂靠接活的兄弟，打官司前先查当地判例！你所在省份支持还是反对？评论区报坐标，帮大家排雷！
